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【例題5】(2016年)

風順科技是一家在深圳證券交易所上市的網絡技術服務公司。2015年7月初,風順科技擬與A公司簽訂一項技術服務合同,合同金額約3.5億元。經過談判,雙方于7月15日就合同主要條款達成一致并簽署合作意向書。

7月8日,市場出現關于風順科技即將簽署重大交易合同的傳聞。7月9日,風順科技股票開盤即漲停,之后又一個交易日漲停。7月10日,證券交易所就股價異動向風順科技提出問詢,要求其發布澄清公告。7月10日晚間,風順科技發布公告稱,公司無應披露之信息。7月16日,風順科技發布臨時公告,披露公司已與A公司簽訂重大技術服務合同合作意向書。

2015年10月底,監管機構根據舉報,對風順科技股票交易異常情況立案調查,并查明如下事實:

(1)孫某系風順科技董事長王某的表弟,2015年7月8日市場開始出現傳聞后,孫某于當日向王某之妻了解情況,王妻向孫某確認風順科技正與A公司商談合作事宜,且簽約可能性較大,孫某遂于7月9日買入風順科技股票,并于7月15日賣出,獲利30萬元。

(2)投資者張某于2014年2月高價買入風順科技股票,并一直持有,市場出現傳聞后,張某擔心有人以虛假信息操縱股價,遂于2015年7月10日賣出所持有的全部風順科技股票,虧損10萬元。張某主張,其虧損系風順科技虛假陳述所致。

在監管機構調查過程中,負責公司信息披露事務的董事會秘書鄭某辯稱,公司未正確披露重大技術服務合同的相關信息,是公司實際控制人授意而為,自己僅是遵照指令行事,不應受到處罰。

投資者劉某持有風順科技11%的股份。劉某認為風順科技董事長王某對這場股市風波負有直接責任,提議召開董事會會議罷免王某的董事長職務。

投資者錢某自2014年3月起一直持有風順科技股票,持股比例為0.1%。錢某認為,董事長王某對公司信息披露不及時負主要責任,同時造成信息泄露,違反忠實和勤勉義務,損害了公司利益。2015年10月7日,錢某書面請求公司監事會起訴王某,遭到拒絕。次日,錢某以個人名義直接向法院提起訴訟,要求王某賠償公司損失。

要求:

根據上述內容,分別回答下列問題:

【問題1】風順科技于7月10日發布公告稱無應披露之信息,是否符合證券法律制度的規定?并說明理由。

【答案】風順科技于7月10日發布公告稱無應披露之信息,不符合證券法律制度的規定。因為雖然7月8日風順科技與A公司尚未簽署合作意向書,但風順科技股票已經出現異常交易情況,風順科技應當立即披露相關事項的現狀、可能影響事件進展的風險因素。

【問題2】孫某買賣風順科技股票的行為是否構成內幕交易?并說明理由。

【答案】孫某買賣風順科技股票的行為構成內幕交易。根據規定,內幕信息知情人員的近親屬或者其他與內幕信息知情人員關系密切的人員,在內幕信息敏感期內,從事或者明示、暗示他人從事,或者泄露內幕信息導致他人從事與該內幕信息有關的證券、期貨交易,相關交易行為明顯異常,且無正當理由或者正當信息來源的,構成內幕交易。

觸類旁通:內幕交易行為

注會經濟法

【問題3】人民法院能否推定投資者張某的有關虧損系風順科技虛假陳述所致?并說明理由。

【答案】人民法院不能直接推定投資者張某的有關虧損系風順科技虛假陳述所致。根據規定,對虛假陳述因果關系的推定,表現為對買入時間段和損失產生時間段的認定。買入時間段應為“虛假陳述實施日及以后,至揭露日或者更正日之前買入該證券”;損失產生時間段應為“投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后,因賣出該證券發生虧損,或者因持續持有該證券而產生虧損”。在本題中,張某買入風順科技股份的時間為2014年2月,在虛假陳述實施日(2015年7月10日)之前,買入時間段不符合要求,人民法院不能直接推定張某的損失與風順科技的虛假陳述行為有因果關系。

【問題4】公司董事會秘書鄭某主張其本人不應受處罰的抗辯是否成立?并說明理由。

【答案】公司董事會秘書鄭某主張其本人不應受處罰的抗辯不成立。根據規定,“受到股東、實際控制人控制或者其他外部干預”的,不得單獨作為不予處罰情形的認定。

【問題5】劉某是否具有提議召開董事會臨時會議的資格?并說明理由。

【答案】劉某具有提議召開董事會臨時會議的資格。根據規定,代表10%以上表決權的股東、1/3以上董事或者監事會,可以提議召開董事會臨時會議。在本題中,劉某持有風順科技11%的股份,有權提議召開臨時董事會。

【問題6】人民法院應否受理錢某提起的訴訟?并說明理由。

【答案】人民法院不應受理錢某提起的訴訟。根據規定,股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東,可以依照法定程序提起股東代表訴訟。在本題中,錢某僅持有風順科技0.1%的股份,不具有提起股東代表訴訟的資格。

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